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新《广告法》解读——58

时间:2017-06-14 10:53来源:江苏省工商行政管理局 

第五十八条 有下列行为之一的,由工商行政管理部门责
令停止发布广告,责令广告主在相应范围内消除影晌,处广告费
用一倍以上三倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低
的,处十万元以上二十万元以下的罚款;情节严重的,处广告费
用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低
的,处二十万元以上一百万元以下的罚款,可以吊销营业执照,
并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广
告审查申请:

(一)违反本法第十六条规定发布医疗、药品、医疗器械广
告的;

(二)违反本法第十七条规定,在广告中涉及疾病治疗功
能,以及使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相
混淆的用语的;

(三)违反本法第十八条规定发布保健食品广告的;

(四)违反本法第二十一条规定发布农药、兽药、饲料和饲

料添加剂广告的;

(五)违反本法第二十三条规定发布酒类广告的;

(六)违反本法第二十四条规定发布教育、培训广告的;

(七)违反本法第二十五条规定发布招商等有投资回报预
期的商品或者服务广告的;

(八)违反本法第二十六条规定发布房地产广告的;

(九)违反本法第二十七条规定发布农作物种子、林木种
子、草种子、种畜禽、水产苗种和种养殖广告的;

(十)违反本法第三十八条第二款规定,利用不满十周岁的

未成年人作为广告代言人的;

(十一)违反本法第三十八条第三款规定,利用自然人、法
人或者其他组织作为广告代言人的;

(十二)违反本法第三十九条规定,在中小学校、幼儿园内
或者利用与中小学生、幼儿有关的物品发布广告的;

(十三)违反本法第四十条第二款规定,发布针对不满十四
周岁的未成年人的商品或者服务的广告的;

(十四)违反本法第四十六条规定,未经审查发布广告的。
医疗机构有前款规定违法行为,情节严重的,除由工商行政
管理部门依照本法处罚外,卫生行政部门可以吊销诊疗科目或
者吊销医疗机构执业许可证。

广告经营者、广告发布者明知或者应知有本条第一款规定
违法行为仍设计、制作、代理、发布的,由工商行政管理部门没收
广告费用,并处广告费用一倍以上三倍以下的罚款,广告费用无
法计算或者明显偏低的,处十万元以上二十万元以下的罚款;情
节严重的,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法
计算或者明显偏低的,处二十万元以上一百万元以下的罚款,并
可以由有关部门暂停广告发布业务、吊销营业执照、吊销广告发
布登记证件。

本条是关于发布广告违反特殊准则、违法使用广
告代言人、违反发布前审查规定应承担的行政责任的规定。

一、本条规定了违法行为

1.发布广告违反特殊商品或者服务的广告准则的,广告主
及有关的广告经营者、广告发布者应当承担责任。本法第十六
条、第十八条、第二十一条、第二十三条至第二十七条、第三十九
条、第四十条第二款,对医疗、药品、医疗器械广告,保健食品广
告,农药、兽药、饲料和饲料添加剂广告,酒类广告,教育、培训

广告,招商等有投资回报预期的商品或者服务广告,房地产广告,
农作物种子、林木种子、草种子、种畜禽、水产苗种和种养殖广
告,涉及中小学生、幼儿的广告,以及针对不满十四周岁的未成
年人的商品或者服务的广告等特殊商品或者服务广告内容准则
分别作了专门规定。同时,本法第十七条还规定,除医疗、药品、
医疗器械广告外,禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能,并不得
使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的
用语。上述规定中的商品或者服务广告,或者涉及消费者的生
命健康,或者涉及特殊的弱势消费群体,或者在实践中欺骗、误
导消费者的情况较为突出,需要由本法在一般性的广告内容准
则之外作出有针对性的特殊规定,以切实保护消费者的合法权
益,维护社会经济秩序。广告主及有关的广告经营者、广告发布
者违反上述规定的,应当按照本条规定承担相应责任。

需要注意的是,本法第二十八条对虚假广告的构成和具体
情形作了规定,第五十五条对发布虚假广告的责任作了规定。
发布广告既违反了本法第十六条至第十八条、第二十一条、第二
十三条至第二十七条、第四十条第二款规定的特殊商品或者服
务广告内容准则,同时又按照本法规定属于发布虚假广告的,在
法律责任上出现竞合,在这种情形下,应当适用处罚较重的法律
责任的规定,即应当按照本法第五十五条关于发布虚假广告的
法律责任的规定追究广告主以及有关的广告经营者、广告发布
者的行政责任。

2.发布广告违法使用广告代言人的,广告主及有关的广告
经营者、广告发布者应当承担责任。具体包括以下两种情形:

( 1)利用不满十周岁的未成年人作为广告代言人。未成年
人特别是儿童,心智发育尚未健全,不具备独立的判断辨别能
力,同时,让孩子过早地涉入市场经济和商业活动,也可能会对

其正确的价值观的形成造成影响。因此,本法第三十八条第二
款规定,禁止在广告中利用不满十周岁的未成年人作为广告f毛
主人,即禁止在广告中利用不满十周岁的未成年人的名义或者
形象对商品、服务作推荐、证明。

(2)利用在虚假广告中作推荐、证明受到行政处罚未满三

年的自然人、法人或者其他组织作为广告代言人。按照本法第
六十二条的规定,广告代言人明知或者应知广告虚假仍在广告
中作推荐、证明的,由工商行政管理部门没收违法所得,并处违
法所得一倍以上二倍以下的罚款。为进一步规范广告代言行
为,加大对进行虚假广告代言的代言人的惩戒力度,对广告代言
活动进一步严格规范,本法第三十八条第三款规定,对在虚假广
告中作推荐、证明受到行政处罚未满三年的自然人、法人或者其
他组织,不得利用其作为广告代言人。

3.违反本法规定,未经审查发布广告的,广告主及有关的广
告经营者、广告发布者应当承担责任。本法第四十六条对部分
特殊商品或者服务广告应当在发布前进行审查作出规定,即发
布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品广告,以及法律、
行政法规规定应当进行审查的其他广告,应当在发布前由广告
审查机关对广告内容进行审查;未经审查,不得发布。上述医
疗、药品等特殊商品或者服务广告关系到消费者生命健康,关系
到有关消费群体的切身利益,需要在发布前由有关部门进行审
查,以建立防范机制,把违法广告杜绝在发布之前。广告主及有
关的广告经营者、广告发布者违反该条规定,未经审查发布广告
的,应当依照本条规定承担相应责任。

二、关于广告主、广告经营者、广告发布者的具体责任

本条规定的责任由广告主,以及明知或者应知广告行为违
法仍设计、制作、代理、发布的广告经营者、广告发布者承担。有

本条规定的违法行为之一的,首先由工商行政管理部门责令停
止发布广告,并责令广告主在相应范围内消除影响,如以同一媒
介、同一方式再发布更正性的广告或者声明,以消除违法广告造
成的不良影响。同时,由工商行政管理部门对广告主,以及明知
或者应知广告违法的广告经营者、广告发布者,进行处罚:1.对
广告主,处广告费用一倍以上三倍以下的罚款;如果广告费用无
法计算或者明显偏低,则处十万元以上二十万元以下的罚款。
情节严重的,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,如果广告费
用无法计算或者明显偏低,则处二十万元以上一百万元以下的
罚款;并可以吊销广告主的营业执照;如果其发布的违法广告属
于依照本法第四十六条的规定需在发布前由广告审查机关进行
审查的广告类别的,还应当由广告审查机关撤销广告审查批准
文件,且一年内不受理该广告主的广告审查申请。2.对广告经
营者、广告发布者,没收广告费用,并对其处以罚款,确定罚款数
额的办法与广告主相同;情节严重的,并可以由有关部门暂停广
告发布者的广告发布业务,即可以禁止其在一定期间内发布广
告,可以吊销广告经营者、广告发布者的营业执照,以及吊销广
告发布者的广告发布登记证件。

同时,为进一步加强对医疗广告的管理,加大对违法发布医
疗广告的医疗机构的处罚力度,本条第二款规定,对于有本条第
一款规定的违法行为且情节严重的医疗机构,除由工商行政管
理部门依照本法规定作出罚款、撤销广告审查批准文件等处罚
外,还可以由卫生行政部门吊销其广告相关诊疗科目,或者吊销
其医疗机构执业许可证。

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